2 가상 통화 신용 거래 (대금업)
(1) 가상 통화 시장에서 매일 시시각각 약정된 거래로 가상 통화의 가격이 형성되어 있다. 매입 대금을 가지지 않지만 가상 통화의 가격이 상승 할 것으로 예상하는 투자자의 매수하고자 하는 투자 의견과, 가상 통화를 가지지 않지만 가상 통화의 가격이 하락할 것으로 예상하는 투자자의 매도하고자 하는 투자 결정은, 당연히 시장의 가상 통화의 가격에 반영되지 않는다.이러한 임시 수급을 충족 수 있다면 더 많은 투자 판단을 반영한 공정 거래 시세를 형성할 수 있다.또한 일정한 보증금 등을 바탕으로 하여 그 이상의 가상 통화의 매매를 함으로써 효율적인 거래를 할 수 있게 된다.그래서 가상 통화의 매매에 관한 서비스로 고객에게 매입 대금 등을 대여하는 거래 (신용 거래)가 예상된다.
(2) 가상 화폐 교환업자가 신용 거래로 고객에게 매수 대금의 융자를 하는 경우 "금전 대출 ...에 대한 업무로써 실시하는 것"(대금업 법 2 조 1 항 주서)에 해당하는 것에서, 대금업자의 정의 제외에 해당하지 않는 한 가상 통화 교환 업체는 대금업자로 등록을 받을 필요가 있다 (대금업 법 3 조 1 항).이 점, 대금업 법에서 "대금업"의 정의 제외 조항으로 "대부를 업으로 행하는 대해 다른 법률에 특별한 규정이 있는 자가 하는 것"(대금업 법 2 조 1 항 2 호) 라는 규정이있다. 그러나 가상 화폐 교환업자는 제 1 종 금융 상품 거래 업체인 증권사와 달리 법령 상 신용 거래에 관련된 융자를 할 수 있다고 되어 있지 않다 (금융 상품 거래법 35 조 1 항 2 호 참조).또한 「물품의 매매, 운송, 보관 또는 매매 중개인을 업으로 하는 자가 그 거래에 부수하여 하는 것 "이라는 대금업 정의 제외 규정도 있다 (대금업 법 2 조 1 항 3 호). 그러나 가상 화폐는 「물품」은 아니다.
따라서 가상 화폐 교환업자에 의한 금전의 대출은, 사실상, 대금업 정의 제외에도 해당하지 않는다. 따라서 가상 화폐 교환 업체는 가상 통화 신용 거래로 금전의 대부를 실시하는 경우에는 대금업자로 등록을 받아야 한다.
(3) 이상의 점에서 금융 기관은 가상 통화를 이용한 신용 거래 (고객에 대한 금전의 대출)에 대해 대금업으로 등록해야 할 것을 분명히 하고 있다.
가상 통화를 이용한 신용 거래 등을 할 때, 가상 화폐 교환업자가 이용자에 대한 금전의 대출을 할 때에 당해 가상 통화 교환업자는 대금업자로서의 등록을 받을 필요가 있다고 지적한다.
금융청 「사무 지침 (가상 화폐 교환 업체 관계자) "I-1-2의 (주 5)
(4) 또한 다음에 언급할 가상 통화 파생 상품 거래에 관해 고객에게 금전의 대츌를 하지 않고 소위 잔금 결제(현물을 수수하지 않고, 대금의 차액의 수수로 결제를 하는 것)만 이루어지는 거래이면 대금업 등록을 받을 필요가 없다고 해석된다.
3 가상 통화 파생 상품 거래 (금융 상품 거래업 등)
(1) 가상 통화를 이용한 투자 서비스로 가상 통화 선물 거래 등의 거래를 하는 경우가 있다. 만일 이러한 거래가 금융 상품 거래 법상 장외 파생 상품 거래 (금융 상품 거래법 2 조 22 항)에 해당하는 경우에는 이를 실시하는 가상 화폐 교환업자는 제 1 종 금융 상품 거래업 등록을 받아야한다 (금융 상품 거래법 28 조 1 항, 29 조).
(2)이 점에서, 가상 통화는 파생 상품 거래의 기초 자산 인 '금융 상품'에 해당하지 않는다 (금융 상품 거래법 2 조 24 항 각 호 참조). 또한 가상 통화의 가격을 기준으로 파생 상품 거래를 했다고 해도, 파생 상품 거래의 참조 지표 정한 "금융 지표 "(금융 상품 거래법 2 조 25 항)은"금융 상품의 가격 "이라고 정의하고있다 에서 상기 한 바와 '금융 상품'에 해당하지 않는 가상 통화의 가격은 "금융 상품의 가격 "에 해당하지 않는다.
또한 '금융 상품'을 규정 한 금융 상품 거래법 2 조 24 항 4 호는 "동일한 종류의 것이 다수 존재하고 가격 변동이 현저한 자산이며, 해당 자산에 관한 파생 상품 거래 (파생 상품 거래와 유사한 거래를 포함)에 대해 투자자 보호를 확보하는 것이 필요하다고 인정되는 것으로서 정령(내각이 제정하는 명령)이 정하는 것 "도 규제 대상으로 하고 있다. 현재, 가상 통화를 비롯해 정령 지정은 이루어지고 있지 않지만, 가상 통화도 동일한 종류의 것이 다수 존재하고 가격 변동이 현저한 자산 (재산적 가치)이기 때문에 투자자 보호의 필요성이 입법 사실로 존재하는 경우, 향후 가상 통화가 정령 지정 될 가능성은 부정 할 수 없다.
(3) 이상에서 현재 가상 통화에 대한 선물 거래 등의 장외 파생 상품 거래를 하더라도 제 1 종 금융 상품 거래업의 등록을 받을 필요까지는 없다.
덧붙여서, 가상 화폐는 상품 선물 거래법에 규정 된 '상품'(상품 선물 거래법 2 조 1 항) 및 '상품 지수'(동법 2 조 2 항)에 해당되지 않기 때문에 같은 법의 규제에도 해당되지 못한다.
(4) 다만, 가상 통화 파생 상품 거래에 대해서는 법령에 의한 규제가 미치지 않는 반면 형법상 도박 혐의 (형법 185 조 및 186 조)의 구성 요건에 해당한다고 되었을 경우, 정당한 업무 행위 (동법 35 조 )로서 위법성이 조각되지 않을 우려가 있다. (역자주: 위법성 조각 - 형식적으로는 법령을 위반하여 위법을 추정할 수 있는 행위라 하더라도, 특별한 사유가 존재하므로 위법으로 간주하지 않는 것. 정당행위‧정당방위‧긴급피난 등이 위법성을 묻지 않는 사유의 예이다) 따라서 가상 통화 파생 상품은 레버리지 배율 등의 거래 조건 등에 관하여 사행성이 높아지지 않게 배려가 필요하다고 생각한다.
(5) 가상 통화를 이용한 차금 결제 거래에 관련하여 자금 결제법의 적용이 있는지에 대해, 금융청은 다른 경로로 차금 결제가 가능하며, 가상 통화의 현물 인도를 예정하지 않는다면, 자금 결제법의 적용은 받지 않는다고 취지를 밝히고있다. 또한 동일한 사무 지침은 금융 상품 거래법과 상품 선물 거래법 외에도 형법의 적용에 대해 말하고있는 것이 아니기 때문에 위와 같은 법 등의 적용 관계에 대해서는 별도의 검토가 필요하다.
가상 통화를 이용한 선물 거래 등의 거래에 있어서는 결제 시 거래의 목적이 되고 있는 가상 통화의 현물을 납품하는 거래 및 해당 거래의 목적이 되고있는 가상 통화의 현물을 납품하지 않고, 반대 매매 등을 실시하여 금전 또는 해당 거래에서 결제 수단이 되는 가상 화폐의 수수만으로 결제 할 수 있는 거래 (이하 "차금 결제 거래"라 한다)가 존재한다. 이러한 거래 중 차금 결제 거래에 대해서는 법의 적용을 받는 "가상 화폐의 교환 등"에는 해당하지 않는다.따라서 법의 적용을 받는 거래 여부는 개별적으로 거래 내용을 확인할 필요가 있다.
금융청 「사무 지침 (가상 화폐 교환 업체 관계자) "I-1-2
4 기타 ─ 개정 범수법 1 시행 전에 고객에게 대한 거래 시 확인에 대해
(1) 가상 화폐 교환 사업자는 개정 범수법에 따라 특정 거래에 대해 거래 시 (고객을) 확인해야 할 필요가 있다 (본 특집 '1 FinTech 법의 개요 "참조). 특정 거래의 하나인 가상 화폐의 교환 등을 지속적으로 또는 반복하여 실시하는 것을 내용으로 하는 계약 (이하 "기본계약"이라 한다)을 개정 범수법시행 전에 체결한 이용자에 대해서는 동법 시행 후에 가상 통화에 관한 특정 거래 (기본계약의 체결 외에도 가격이 200 만엔을 넘는 가상 화폐의 교환 및 가격이 10 만엔을 넘는 가상 화폐의 양도)가 새로 발생 하지 않는 한, 해당 이용자에 대해 개정 범수법 시행 후에 있어서 기본 계약에 따른 서비스를 제공하더라도 거래 시 확인을 요하지 않는다고 해석된다.
(2) 이상의 점에 대해서, 금융청은 개정 범수법의 시행 전부터 고객이며, 거래시 확인이 끝나지 않은 자에 대해서는, 적절한 고객 관리의 관점에서 거래시 확인을 실시해 나갈 것 노력할 필요가 있다고 하고 있다. 따라서 가상 화폐 교환업자는 법령상의 의무는 아니지만, 적절한 고객 관리의 관점에서 개정 범수법 시행 전에 체결 된 계약에 따라 개정 범수법 시행 후 서비스를 제공 할 때 에 순차적 거래시 확인을 실시하는 것이 바람직하게 된다.
정보 통신 기술의 진전 등 환경 변화에 대응하기 위한 은행법 등의 일부 개정 법률 (2016 년 법률 제 62 호)의 시행 전보다 가상 화폐 교환 업체와 거래 관계에 있는 기존 고객은 거래시 확인이 되지 않은 경우가 있지만, 적절한 고객 관리의 관점에서 가상 통화 교환 업체들은 거래시 확인이 되지 않은 사람의 거래시 확인 절차를 실시 하도록 노력할 필요가 있다.
금융청 「사무 지침 (가상 화폐 교환 업체 관계자) "II-2-1-2-1 의 (주 1)
역자가 생각하는 포인트
- 공매수, 공매도 서비스를 제공하기 위해서는 대금업자 등록이 필요하다.
- 일본에서 거래소 서비스에 파생상품을 넣어도 현재는 제 1종 금융상품 거래업의 자격은 필요 없으나 추후 취득이 필요할 수 있다.
- 일본에서는 KYC를 권장하며 4/1이전의 사람은 꼭 KYC를 할 필요는 없지만 결국 다 KYC를 하게 될 것이다
우리나라의 법은 일본을 결국 따라가는 법들이 많으므로 혹여나 거래소를 준비하시는 분들은 참조하시면 좋겠습니다.
파생상품은 아직 자격없이 해도 괜찮다는 해석이 눈길을 끕니다.
ps. 여러 오역, 의역, 오타에 대한 의견은 겸허히 수용하겠습니다. 알려주시면 수정하겠습니다.
원문: https://www.toben.or.jp/message/libra/pdf/2017_04/p02-25.pdf